Как временно поменять директора

Невозможно себе представить организацию без руководителя. Однако порой возникают ситуации, когда директор (или генеральный директор) отсутствует по самым разным причинам: отправился в командировку, взял отпуск, заболел, наконец. Безусловно, он – такой же сотрудник, как и любой другой, и вполне имеет право на передышку. Но его основная функция – обеспечивать полноценное функционирование организации – предполагает высокий уровень ответственности. Как и кому делегировать основные функции руководителя и вручить бразды правления на время так, чтобы не нарушить закон и не подвести компанию?

По ст. 273 Трудового кодекса Российской Федерации, руководителем организации считается физическое лицо, которое в соответствии с нормами трудового законодательства, а также другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. Таким образом, его деятельность регулируется нормами как трудового, так и гражданского права, а также уставом и иными локальными правовыми актами организации. Как назвать единоличный исполнительный орган, зависит от решения учредителей предприятия, собрания акционеров, а также от формы собственности предприятия. Упоминания о нем содержатся, например, в Федеральном законе от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральном законе от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральном законе от 14.11.2002 №161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и пр. Однако, как бы ни именовался этот единоличный исполнительный орган – директором, генеральным директором или президентом, – на время его отсутствия компания не должна остаться без «головы», а следовательно, необходимо передать часть его функций другому сотруднику.

Директорское право на отдых

На основании ч. 2 ст. 123 ТК РФ график отпусков является документом, обязательным и для работника, и для работодателя

Компания может остаться без руководителя по разным причинам: он может болеть, находиться в командировке или попросту отдыхать. Однако многие кадровики и юристы ставят под сомнение право директора на ежегодный оплачиваемый отпуск. Так, довольно распространенным является мнение, что генеральный директор, он же единственный учредитель, вообще не должен уходить в отпуск, а значит (что очень актуально в декабре) при составлении графика отпусков информация о будущем отдыхе первого лица в него не вносится. Некоторые же считают, что генеральный директор (например, какого-нибудь ООО) является особой персоной, поэтому для него составляется отдельный график отпусков, и в общий график его пожелания не включаются.

Однако действующими нормативными правовыми актами не предусмотрено составление отдельных графиков отпусков для руководителей организации. На основании ч. 2 ст. 123 ТК РФ график отпусков является документом, обязательным и для работника, и для работодателя. Следовательно, можно сделать вывод, что он составляется в единичном экземпляре и охватывает весь персонал компании.

По общему правилу, руководитель организации состоит в трудовых отношениях с работодателем. В этом случае в график отпусков он включается на общих основаниях, и отдельный график для него не нужен. Мнение о том, что если руководителем компании является ее единственный учредитель, положения трудового законодательства на него не распространяются и время его ежегодного отдыха в графике отпусков не отражается, основано на неверной трактовке статьи 273 ТК РФ. Данная статья указывает, что гл. 43 ТК РФ, определяющая особенности регулирования труда руководителя организации и членов ее коллегиального исполнительного органа, не распространяется на отношения с директором – единственным учредителем – и потому не предусматривает, что остальные положения ТК РФ на эти отношения не распространяются. Работодателем по отношению к генеральному директору в данном случае выступает не учредитель, а организация (ст. 20 ТК РФ). В соответствии со ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» назначение лица на должность генерального директора оформляется решением единственного учредителя общества. То есть трудовые отношения с генеральным директором ООО как с работником регламентируются не трудовым договором, а решением единственного участника. ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и представителя работодателя в одном лице. Эта позиция подтверждается решением Арбитражного суда Приморского края от 19 мая 2008 г. по делу №А51–1862/2008-33-511.

Таким образом, руководитель ООО (он же и единственный учредитель) состоит в трудовых отношениях с организацией, а значит, согласно ст. 21 ТК РФ, имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск, и его пожелания по поводу периода отдыха также должны учитываться при составлении графика отпусков и включаться в данный документ.

Работа для штатного зама

ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и представителя работодателя в одном лице

В крупных компаниях довольно часто штатным расписанием предусмотрена должность заместителя руководителя, например заместителя генерального директора. Зачастую такого сотрудника считают «спасителем», и при отсутствии на рабочем месте первого лица организации все обязанности «делегируются» штатному заму. Обычно это выглядит следующим образом:руководитель издает приказ о том, что в соответствии с уставом организации его функции на определенный период переходят к заму. Принято считать, что в подобных случаях управление компанией – одна из трудовых функций заместителя. Однако с этим нельзя согласиться. В случае отсутствия первого лица заместитель руководителя в свое рабочее время наряду с обязанностями, определенными трудовым договором, от которых его никто не освобождает, начинает дополнительно выполнять функции директора. Согласно ст. 602 ТК РФ, если работник исполняет обязанности временно отсутствующего сотрудника без освобождения от основной работы, определенной трудовым договором, ему производится доплата, размер которой, на основании ст. 151 ТК РФ, устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема этих дополнительных обязанностей. Кроме того, в упомянутых статьях ТК РФ не указываются в качестве исключения (т.е. возможности поручения дополнительной работы без соответствующей оплаты) случаи исполнения обязанностей руководителей штатными замами на время отсутствия первых лиц. Следовательно, заместитель в течение установленной продолжительности рабочего времени выполняет как свои обязанности, так и функции руководителя, что должно быть оформлено в соответствии с нормами трудового законодательства.

Дополнительная работа

Если же в штатном расписании небольшой по численности организации отсутствует должность заместителя руководителя, то, как правило, исполнение его обязанностей возлагается приказом директора на одного из ответственных работников предприятия. Однако прежде всего необходимо заручиться согласием этого сотрудника, а затем подписать дополнительное соглашение к трудовому договору, указав в нем срок, в течение которого предполагается исполнение обязанностей, их объем и характер, а также размер вознаграждения. Оформление дополнительной работы также будет производиться в соответствии с нормами ст. 602 ТК РФ.

Временный перевод на другую работу

Исполнять обязанности руководителя организации в случае его временного отсутствия можно и с освобождением от основных функций. В этом случае оформляется временный перевод на другую работу, осуществляемый в соответствии с нормами ст. 722 ТК РФ: составляется письменное дополнительное соглашение к трудовому договору. В отличие от постоянного перевода, информация о временном не отражается в трудовой книжке сотрудника, что предусмотрено пунктом 4 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 №2252. Поэтому, если менеджер, временно переведенный на должность генерального директора, настаивает на внесении соответствующей записи в трудовую книжку, кадровик обязан ему отказать.

«Вакантный» директор

Иногда директор не просто временно отсутствует, а его нет вообще, и должность свободна. Довольно часто учредители компании, чтобы заполнить вакансию и проверить деловые качества нового руководителя, назначают на данную должность исполняющим обязанности какого-нибудь работника организации или даже вновь принятого сотрудника, что является нарушением трудового законодательства. Согласно п. 2 Разъяснения «О порядке оплаты временного заместительства», утв. Постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965 №30/39 (действующего в части, не противоречащей ТК РФ), назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Значит, проверять деловые качества впервые назначенного руководителя можно иным, законным, способом, установив ему в соответствии с ч. 5 ст. 70 ТК РФ испытательный срок продолжительностью до шести месяцев.

Как видно, вариантов замещения временно отсутствующего руководителя, много. Главное здесь – не допустить ошибки при выборе достойной кандидатуры и сделать так, чтобы отсутствие первого лица организации было незаметным для остальных работников, а также не ухудшило финансовое положение компании.

Арбитражный суд Приморского края, рассмотрев в судебном заседании 12 мая 2008 года дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Пространство Света» к государственному учреждению «Приморское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации» о взыскании 13363,70 р. в возмещение расходов, понесенных обществом на выплату пособия, установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Пространство Света» (далее по тексту – заявитель и общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к государственному учреждению «Приморское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации» (далее – отделение фонда) о взыскании 13363,70 р. в возмещение расходов, понесенных обществом на выплату ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет.

Заявление мотивировано незаконностью отказа отделения фонда в перечислении обществу вышеуказанных денежных средств; при этом общество указало на наличие трудовых отношений между заявителем и Г., являющейся одновременно учредителем общества и его руководителем. В качестве нормативного обоснования заявления общество сослалось на ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 №81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», ст. 6, 8–10 Федерального закона от 16.07.1999 №165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» (далее – Закон №165-ФЗ), ст. 15, 16, 20, 61 Трудового кодекса Российской Федерации, ст. 91 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 32, 39 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Отделение фонда в отзыве на заявление от 12.03.2008 №02–37/06–2086 и его представитель в судебном заседании 12.05.2008 с доводами заявителя не согласились, просили отказать обществу в удовлетворении заявленных требований, поскольку Г., будучи руководителем и единственным участником (учредителем) общества, не может заключить трудовой договор сама с собой, следовательно, застрахованным лицом не является и не имеет права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

Суд, исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей заявителя и отделения фонда, установил следующее.

Единственным учредителем и участником общества, согласно его уставу, утвержденному решением учредителя от 24.03.2006 №1, является Г. Она же является, по указанному решению от 24.03.2006 №1, генеральным директором общества.

На основании приказа от 04.04.2006 №1 Г. приступила к исполнению обязанностей генерального директора общества.

04.04.2006 между обществом (работодатель) и Г. (работник) заключен трудовой договор, по условиям которого работодатель поручает, а работник принимает на себя руководство текущей деятельностью общества; от имени сторон договор подписан одним и тем же лицом – Г.

01.01.2007 обществом издан приказ №01 о предоставлении Г. отпуска по уходу за ребенком до полутора лет продолжительностью 195 календарных дней с 01.01.2007 по 14.07.2007.

Общество произвело Г. выплату пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет за март, апрель, май, июнь и июль 2007 года соответственно по расходным кассовым ордерам от 09.04.2007 №25 в сумме 3002 р., от 14.05.2007 №35 в сумме 3002 р., от 11.06.2007 №38 в сумме 3002 р., от 08.07.2007 №43 в сумме 3002 р. и от 16.07.2007 №45 в сумме 1355,70 р. (всего в сумме – 13363,70 р.).

03.09.2007 общество направило в отделение фонда заявление от 10.08.2007 №2 с просьбой перечислить на его расчетный счет денежные средства для обеспечения выплат на цели обязательного страхования в сумме 13363,70 р. Одновременно с заявлением общество направило в отделение фонда промежуточную расчетную ведомость по средствам Фонда социального страхования Российской Федерации по форме 4-ФСС РФ за январь–июль 2007 года с отражением в разделе II «Для страхователей-налогоплательщиков, применяющих специальные режимы налогообложения» задолженности за исполнительным органом фонда на конец отчетного периода в сумме 13363,70 р., справку-расчет о произведенных расходах на цели обязательного социального страхования, а также расчет ежемесячного пособия по уходу за ребенком до полутора лет.

Отделение фонда в письме от 16.11.2007 №13–13/156 отказало обществу в возмещении расходов на выплату Г. пособия по уходу за ребенком, ссылаясь на то, что гарантии по обязательному социальному страхованию, предусмотренные Законом №165-ФЗ, распространяются на наемных работников, работающих по трудовому договору, который в рассматриваемом случае отсутствует.

Не согласившись с выводом отделения фонда, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о взыскании 13363,70 р. в возмещение расходов, понесенных в связи с выплатой работнику пособия.

Суд считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению в полном объеме по следующим основаниям.

Статьей 9 Закона №165-ФЗ предусмотрено, что отношения по обязательному социальному страхованию возникают по всем видам обязательного социального страхования с момента заключения с работником трудового договора.

В соответствии со ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность генерального директора общества, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.

Статья 7 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает, что общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником.

Этим же лицом может быть принято и решение о назначении генерального директора в случае, если проведение для этой цели собрания участников невозможно, поскольку только одно лицо, выступившее учредителем при создании общества, является его участником.

Согласно п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Таким образом, возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит ни правовым нормам, ни положениям устава общества.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что общество является страхователем в соответствии с положениями Закона №165-ФЗ.

Исходя из содержания норм ст. 11 и 273 Трудового кодекса Российской Федерации, лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и генеральным директором как работником регулируются нормами трудового права. Факт выполнения единственным участником общества трудовых обязательств подтверждается имеющимися в деле материалами и не оспаривается отделением фонда.

Суд приходит к выводу, что Трудовой кодекс Российской Федерации не содержит норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и представителя работодателя в одном лице, тогда как утверждение отделения фонда о том, что единственный участник общества не может являться работником данного общества, подлежит отклонению как несостоятельное и основанное на ошибочном толковании норм права.

Суд не принимает ссылку отделения фонда в обоснование своей позиции на письмо Федеральной службы по труду и занятости от 28.12.2006 № 2262-6-1, т.к. это письмо не зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации и не является нормативным актом, следовательно, не носит общеобязательный характер и не подлежит применению.

Ст. 59 Трудового кодекса Российской Федерации не исключает руководителей, являющихся единственными участниками организаций, из числа работников, с которыми заключается трудовой договор.

Перечень лиц, на которых не распространяются нормы трудового законодательства, приведен в ст. 11 Трудового кодекса Российской Федерации, руководители организаций – единственные учредители в нем не упомянуты. Генеральный директор организации, даже являющийся ее единственным учредителем, выполняет трудовую функцию, т.е. он является работником, с которым должен быть заключен трудовой договор.

Подписывая трудовой договор в качестве работодателя, руководитель выступает не от собственного имени, а от имени организации, поэтому никакого совпадения работника и работодателя в одном лице нет.

В силу ст. 255 и 256 Трудового кодекса Российской Федерации генеральный директор как работник имеет право на отпуск по беременности и родам с выплатой пособий по государственному социальному страхованию в установленном законом размере.

Г., являясь работником общества, за которого уплачивались страховые взносы, имеет право на выплату ей ежемесячного пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет.

Учитывая изложенное, заявленные обществом требования о взыскании с отделения фонда 13363,70 р. в возмещение расходов, понесенных обществом на выплату ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст. 110, 167–171 АПК РФ, суд решил:

взыскать с государственного учреждения «Приморское региональное отделение Фонда социального страхования РФ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Пространство Света» 13363,70 р. (тринадцать тысяч триста шестьдесят три рубля 70 копеек) на возмещение расходов по выплате пособия по уходу за ребенком до полутора лет.

---

Источник : hr-portal.ru