Гражданство как основание для дифференциации трудовых отношений
Гражданство как основание для дифференциации трудовых отношений
Известно, что возникает немало проблем в правоприменительной деятельности в связи с формирующимся в РФ рынком труда иностранных работников. Вопросы правового регулирования трудовых отношений с данными работниками актуализирует такой фактор дифференциации, как гражданство, поэтому данное правовое явление требует соответствующего анализа.
Основания дифференциации
Диалектика правового регулирования трудовых отношений в РФ показывает широкомасштабное развитие дифференциации. Понятия данного правового явления разрабатывались в науке трудового права постоянно, т.к. дифференциация не является чем-то неизменным, постоянным, и ее свойства изменяются и развиваются вместе с развитием общества.
Широкое и развернутое определение дифференциации дано в юридической науке Ф.М. Левиант. По ее определению, под дифференциацией трудового права следует понимать: разделение его норм в соответствии с основными видами регулируемых ими трудовых отношений; деление норм трудового права в соответствии с внутренней градацией основных видов трудовых отношений в зависимости от отрасли хозяйства, условий труда, характера трудовой связи работника с предприятием и иных особенностей труда [1, с. 26].
Использование в приведенном определении формулировки «иные особенности труда» показывает, что перечень таких особенностей является по сути открытым, и дальнейшее развитие правового регулирования трудовых отношений неизбежно вызовет появление все новых и новых факторов дифференциации.
В частности, появление многообразных форм собственности и методов хозяйствования в 90-е гг. оказало существенное влияние на дальнейшее развитие дифференциации. Так, В.И. Никитинским и В.А. Вайпаном в 1991 г. была высказана мысль, что разная степень (уровень) включения работника в отношения собственности определяет дифференциацию правового регулирования не только гражданско-правовых, но и трудовых отношений [2, с. 80].
В настоящее время выделены разнообразные факторы объективной и субъектной дифференциации, сложившиеся в современный период в соответствии с Трудовым кодексом РФ [3, с. 319 — 320].
Объективная дифференциация осуществляется по следующим основаниям: 1) федеративное устройство РФ; 2) природно-климатические условия труда; 3) географические условия труда; 4) техногенный фактор труда; 5) месторасположение работодателя; 6) место выполнения работы; 7) продолжительность работы; 8) особенности труда в данной отрасли народного хозяйства; 9) специфика содержания труда и его организации; 10) ответственный характер труда; 11) социальное положение работника; 12) форма собственности на имущество работодателя; 13) организационно-правовая форма работодателя; 14) вредность и тяжесть условий труда; 15) сложность выполняемых работ; 16) условия труда и их интенсивность; 17) квалификация работника; 18) гражданство работника.
Субъектная дифференциация возможна по следующим основаниям: 1) физиологические особенности женского организма; 2) социальная функция материнства женщины; 3) состояние здоровья работника; 4) возраст работника; 5) семейное положение работника; 6) совмещение работником труда с обучением; 7) ученичество.
Целесообразно учитывать также тот факт, что дифференциация присуща не только российскому, но и западному трудовому праву. Например, она может осуществляться в зависимости от субъекта трудового отношения, сферы правового регулирования и характера связи работника и нанимателя [4, с. 15 — 16].
Все возможности дифференцированного регулирования трудовых отношений далеко не исчерпаны, и более того, нормативная дифференциация условий труда работников отстает от реальной дифференциации [5, с. 29 — 30]. В частности, далеко не все категории работников, упоминаемые в действующем Трудовом кодексе РФ, получили детальное дифференцированное правовое регулирование своего труда.
Чем регулируется дифференциация по гражданству
Согласно ч. 5 ст. 11 ТК РФ, на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательство и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.
Из приведенного определения следует, что иностранный гражданин или лицо без гражданства может находиться в трудовых отношениях, будучи как в качестве работника, так и работодателя. Между тем при нормативном определении данных субъектов в ст. 20 ТК РФ данный фактор дифференциации, а именно гражданство физического лица, не получил своего формализованного развития, необходимого в реальной правоприменительной деятельности.
В свою очередь, норма ч. 1 ст. 83 ТК РФ, устанавливающая основания прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, в п. 12 вновь выделяет иностранных граждан и лиц без гражданства, когда приведение общего количества таких работников в соответствии с допустимой долей, установленной Правительством РФ для работодателей, осуществляющих на территории Российской Федерации определенные виды экономической деятельности, может повлечь прекращение трудовых отношений.
Одновременно у работодателей возникают и иные вопросы, связанные с прекращением трудовых правоотношений с иностранными гражданами. В частности, какова процедура расторжения трудового договора с иностранным гражданином в связи с истечением действия вида на жительства либо его аннулирования? По мнению Л.Н. Анисимова, при заключении трудового договора с иностранным гражданином или лицом без гражданства работодателю следует определять срок его действия с учетом истечения срока действия вида на жительство и его аннулирования, а также делать указание об окончании срока действия трудового договора при истечении срока действия вида на жительство [6, с. 82].
Существование подобных проблем в правоприменительной деятельности в связи с формирующимся в Российской Федерации рынком труда иностранных работников актуализируют такой фактор дифференциации, как гражданство, и данное правовое явление требует соответствующего анализа.
Понятие гражданства
Гражданство порождает юридическое положение физического лица, непосредственно связанное с государственной принадлежностью, предполагающее наделение его в полном объеме комплексом прав и обязанностей, предусмотренных в законодательстве этого государства, и юридическое признание государственной принадлежности физического лица внутри страны и за рубежом.
Гражданство имеет значение для трудоустройства в публичном секторе общественного производства и для получения соответствующего объема социальных прав. Это устойчивая юридическая связь физического лица с государством, которая определяет его положение в государстве, а также накладывает на государство обязанность всегда социально и юридически защищать гражданина, где бы он ни находился. В свою очередь, гражданин имеет определенные обязанности перед государством — законопослушания, защиты государства; он должен оберегать доброе имя государства, его целостность, работать на то, чтобы помогать его процветанию и т.д.
Понятие «гражданин» (латинское — civis) представляет собой социально-правовой аспект характеристики физического лица и означает принадлежность личности к государству, определенное взаимодействие физического лица и государства. Иными словами, гражданин — это личность в ее взаимодействии с государством, характеризующаяся системой прав, обязанностей и ответственности [7, с. 497], хотя в конституционном праве обычно говорится не о физическом лице, а о человеке, гражданине, лице без гражданства.
Конституция РФ 1993 г. по отношению к физическим лицам употребляет слово «каждый» при установлении какого-либо права. В Европейской Конституции 2004 г., которая издана на языках 25 членов Европейского союза, в тексте на английском языке употребляется словосочетание «естественное лицо» (natural person), а во франкоязычной версии говорится о физическом лице (personne physigue) (ст. ст. П-102, П-103, Ш-334 и др.) [8].
На территории Российской Федерации проживают не только ее граждане, но и иностранные граждане, лица без гражданства, которые пользуются в основном социально-экономическими правами, установленными законодательством РФ. Правовой статус иностранного гражданина как особого субъекта права России определяет Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (ред. от 28.06.2009, далее — Закон о правовом положении иностранных граждан).
Конституция РФ (ч. 3 ст. 62) закрепила, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором. На них распространяются, например, правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, если иное не предусмотрено международным договором РФ (ч. 5 ст. 11 ТК РФ).
Вместе с тем, для иностранных граждан и лиц без гражданства есть некоторые ограничения. В частности, они не могут занимать некоторые должности или заниматься определенной деятельностью. Можно указать в качестве примера следующие ограничения для данных физических лиц. Иностранные граждане и лица без гражданства не могут входить в состав летного экипажа гражданского воздушного судна РФ, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст. 56 Воздушного кодекса РФ, далее — ВК РФ). Согласно ст. 56 Кодекса торгового мореплавания РФ (КТМ РФ), в состав экипажа судна, которое ходит под государственным флагом Российской Федерации, кроме граждан РФ допускается включать иностранных граждан и лиц без гражданства, но они не могут занимать должности капитана судна, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста, только граждане России могут быть морскими лоцманами (ст. 87 КТМ РФ). При этом в соответствии с п. 2 ст. 1 Конвенции МОТ от 25.06.1958 N 111 «О дискриминации в области труда и занятости» данные ограничения по своей сути не являются дискриминацией, поскольку вызваны свойственными конкретному виду труда требованиями.
В то же время правовое состояние личности относительно принадлежности (правовой связи) к государству не исчерпывается лишь гражданством одной страны (именно данное правило действует в России). Человек может быть гражданином двух государств (бипатрид) или даже нескольких (полигражданство). По отношению же к иным государствам это лицо выступает как иностранный гражданин.
Таким образом, положение личности в обществе бывает трех видов: 1) гражданин страны; 2) иностранный гражданин; 3) лицо без гражданства (апатрид). Иностранные граждане не обладают общим (конституционным) правовым статусом, в связи с чем их правовой статус следует рассматривать как специальный.
Статус иностранца
В современном национальном и международном законодательстве для обозначения лиц, не являющихся гражданами государства, часто применяется термин «иностранец». При этом, несмотря на то что данный термин широко употребляется в научных изданиях, его реальный юридический смысл однозначно до сих пор не определен, и он используется в различных значениях, причем как в широком, так и в узком.
В широком значении иностранцы — это те лица, которые не являются гражданами государства пребывания, а в узком — это лица, находящиеся на территории страны, но имеющие гражданство другого государства [9, с. 22 — 28]. Впервые в России нормативное определение термина «иностранец» появилось в период царствования Петра I. А.М. Тесленко, исследуя правовой статус иностранцев в исторической динамике, установил, что термин «иностранец» на различных исторических этапах рассматривался в законодательстве весьма неоднозначно [10, с. 16 — 19].
Глобальные миграционные процессы, происходящие в России и на всем постсоветском пространстве, вызвали активное использование понятия «мигрант», при этом в Конституции РФ отсутствует такое понятие, как «миграция» или «миграционное право», хотя к началу нашего века, по оценкам Международной организации труда, в мире насчитывается до 42 млн трудовых мигрантов, а с членами семей — до 97 млн. В большинстве принимающих стран их доля продолжает увеличиваться, и в Люксембурге она достигла 57% всех занятых граждан. Постепенно легализуются такие понятия, как «внешняя трудовая миграция», «гости-рабочие», «маятниковые, приграничные работники» и др. При этом экономически развитые страны не способны или не желают принимать на себя ответственность за соблюдение трудовых прав мигрантов. Достаточно сказать, что Конвенцию ООН о защите прав трудящихся-мигрантов и членов их семей, принятую в 1990 г., с трудом ратифицировали 20 минимально необходимых государств, и она вступила в силу только с 01.07.2003. Российская Федерация не присоединилась к Конвенции МОТ N 97 о трудящихся-мигрантах, пересмотренной в 1949 г., Конвенции МОТ N 143 «О злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения» (1975 г.) и Международной конвенции о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей (1990 г.). В Европейской конвенции о правовом положении работников-мигрантов 1977 г. (ст. 1) эта категория трудящихся трактуется более узко, чем в актах ООН, и охватывает только граждан договаривающихся государств, не затрагивая незаконных мигрантов, а таковых там до 700 тыс. человек, сезонных и приграничных работников, моряков и др. [11, с. 117 — 119].
Процесс глобализации влияет на тот факт, что все промышленно развитые страны нуждаются в притоке рабочей силы из-за рубежа, в т.ч. незаконной, т.к. работодатели нуждаются в труде без соответствующих налоговых отчислений. В связи с этим Конвенция МОТ N 143 в п. 4 ст. 9 подчеркивает, что ни одно из положений настоящей Конвенции не препятствует государствам — членам МОТ давать лицам, незаконно находящимся или работающим в стране, право проживания и поступления на работу на законных основаниях.
Согласно ст. 11 Конвенции МОТ N 97, термин «трудящийся-мигрант» означает лицо, которое мигрирует из одной страны в другую с намерением получить работу, иначе чем на собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося мигранта. При этом данная Конвенция не применяется к пограничным работникам, к въехавшим в страну на короткий срок лицам свободных профессий и артистам, морякам.
Все государства, ратифицирующие данный нормативный документ, должны признать равенство в отношении мигрантов независимо от их национальности, расовой принадлежности, религии, пола и т.п. При этом в государстве должна быть учреждена компетентная и бесплатная служба помощи трудящимся-мигрантам, снабжающая их точной информацией о наличии работы. Кроме того, в пределах, разрешаемых законодательством страны, должны быть приняты соответствующие меры против всякой вводящей в заблуждение пропаганды по вопросам эмиграции и иммиграции и меры для облегчения отъезда, переезда и приема трудящихся-мигрантов.
Важнейшим принципом правового регулирования труда трудящихся-мигрантов является обеспечение государствами, ратифицирующими Конвенцию N 97, условий труда не менее благоприятных, чем те, которыми пользуются собственные граждане в отношении заработной платы, включая семейные пособия; рабочего времени и времени отдыха; сверхурочных работ, ученичества и профессионального обучения; социального обеспечения; налогов, сборов и взносов; судопроизводства.
К сожалению, Российская Федерация не ратифицировала указанные международные акты МОТ в отношении трудящихся-мигрантов, и важнейшим направлением интегрирования России в мировое сообщество должна стать ратификация международных конвенций, регламентирующих процессы трудовой миграции.
Именно процесс привлечения в Российской Федерации иностранной рабочей силы требует новых подходов к правовому регулированию трудовых отношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. При этом необходимыми становятся: а) выработка универсального подхода в регулировании всех форм труда иностранных граждан; б) определение на законодательном уровне термина, четко определяющего правовой статус лица, не обладающего гражданством России.
Следует заметить, что максимально четкое дефинирование всегда дает возможность правильной интерпретации текста закона, и любой термин должен соответствовать объему выражаемого им понятия [12, с. 9].
В частности, Ю.В. Жильцова предлагает ввести в российском законодательстве общепринятый на мировом уровне и используемый в международных актах термин «трудящийся-мигрант» [13, с. 249]. С.Ю. Головина подчеркивает, что в российском законодательстве такие работники именуются иностранными гражданами, что не в полной мере отражает статус данной категории работников, и в юридической литературе обоснованно ставится вопрос о применении термина МОТ «трудящиеся-мигранты» при регламентации их правового статуса и трудовых отношений [14, с. 41].
В целом правовое состояние, в котором такое лицо фактически находится, можно вообще определить как состояние «вне гражданства», а лица, которые находятся в таком состоянии, являются «негражданами». К сожалению, в действующем законодательстве России такая терминология не востребована. Так, в п. 2 ст. 2 Закона о правовом положении иностранных граждан содержится следующая формулировка: «в целях настоящего понятия «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан».
Таким образом, законодатель делает попытку определения интегрированного статуса неграждан. Понятие «негражданин» можно трансформировать из международных договоров. Например, в Европейской конвенции о гражданстве и Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации (1965 г.) наравне с понятиями «граждане» и «лица без гражданства» употребляется понятие «неграждане». Можно отметить, что понятие «неграждане» уже начало внедряться в лексикон законодателя. Так, в Постановлении Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24.02.1995 N 555-1 ГД «О гуманном отношении к нуждам населения Абхазии», в Постановлении Правительства РФ от 04.01.2001 N 4 «О порядке въезда в Российскую Федерацию, пребывания на ее территории и выезда из Российской Федерации лиц без гражданства, состоявших в гражданстве СССР и проживающих в Латвийской Республике, Литовской Республике, Эстонской Республике» термин «неграждане» был применен в соответствующем значении, однако до сих пор он применялся лишь в отдельных документах и не имеет применения в законах Российской Федерации.
В Российской Федерации применяются самые разнообразные термины: иностранцы, иностранные граждане, лица без гражданства, мигранты, эмигранты, иммигранты, беженцы и вынужденные переселенцы.
Словарь трудового права. Эмиграция — это вынужденное и добровольное переселение из своего отечества в другую страну по политическим, экономическим или иным причинам.
Иммиграция — вселение в чужую страну на постоянное жительство.
Беженец — это лицо, которое не является гражданином РФ и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, убеждений находится вне страны свой гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений либо, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.
Вынужденный переселенец — это гражданин РФ, покинувший место жительства вследствие совершенного в отношении его или членов его семьи насилия или преследования в иных формах либо вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводами для проведения враждебных компаний в отношении конкретного лица или группы лиц, массовых нарушений общественного порядка.
Трудовой кодекс РФ стал использовать только термины «иностранный гражданин» и «лицо без гражданства». При этом данные физические лица, законно находящиеся в Российской Федерации, дифференцируются на временно пребывающих, временно проживающих и постоянно проживающих.
Прием на работу
Временно пребывающие на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющие вида на жительство или разрешения на временное проживание вправе вступать в трудовые правоотношения с работодателями только при наличии разрешения на право осуществления трудовой деятельности, а работодатели вправе принять на работу такого работника только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников.
Потребность в привлечении к работе иностранцев определяют региональные органы власти на основании предложений работодателей, при этом в регионах заявки работодателей рассматриваются межведомственными комиссиями, в состав которых входят представители региональных органов власти (в сфере экономики, занятости населения, образования и др.), территориальными органами федеральных органов власти (миграционной службы, инспекции труда) и трехсторонними комиссиями по регулированию социально-трудовых отношений.
Постановление Правительства РФ от 22.12.2006 N 783 «О порядке определения исполнительными органами государственной власти потребности в привлечении иностранных работников и формирования квот на осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в Российской Федерации» (ред. от 08.12.2008) определило квоты на привлечение иностранных работников из стран с визовым и безвизовым режимом въезда, по профессионально-квалификационным группам, с учетом ситуации на рынке труда субъектов РФ и национальном рынке труда.
В 2008 г. были утверждены квоты на выдачу иностранным гражданам 1 828 245 разрешений на работу и 672 304 приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности (для стран с визовым порядком въезда). Каждый субъект Федерации самостоятельно определяет количество подобных работников. Проведение антикризисной политики диктует необходимость резкого снижения квот в целях обеспечения рабочими местами в первую очередь граждан РФ. Например, в Оренбургской области в 2010 г. планируется привлечь только 15 тыс. иностранных граждан, которые могут претендовать на рабочее место только тогда, когда на него не найдется гражданин РФ <1>. Уменьшение количества иностранных работников характерно для многих регионов России в связи с ростом безработицы и сокращением объемов общественного производства.
———————————
<1> Аргументы и факты. N 10/2009. С. 9.
Правительство РФ ежегодно определяет потребность в привлечении иностранных работников, в т.ч. по приоритетным профессионально-квалификационным группам, с учетом политической, экономической, социальной и демографической ситуации, а также в целях оценки эффективности использования иностранной рабочей силы. На 2009 г. квота на выдачу иностранным гражданам составляет 3 976 747 разрешений на работу.
Исполнительные органы государственной власти субъекта РФ ежегодно определяют потребность в привлечении иностранных работников, оценивают эффективность использования иностранной рабочей силы, вклад иностранных работников в социально-экономическое развитие каждого субъекта РФ.
Если обратиться к сведениям ФМС России, отдела анализа и планирования контроля по Оренбургской области, статистика миграционного движения наблюдается следующая:
1) В 2007 г. было поставлено на миграционный учет — 88 072 чел.; зарегистрировано по месту жительства — 2300 чел.; поставлено на учет по месту пребывания — 85 772 чел.; получено разрешение на работу на территории Оренбургской области — 10 292 чел.
2) В 2008 г. было поставлено на миграционный учет — 117 011 чел.; зарегистрировано по месту жительства — 2808 чел.; поставлено на учет по месту пребывания — 114 203 чел.; получено уведомлений от работодателей о приеме на работу иностранных граждан — 10 840 чел.
Иностранные граждане, временно или постоянно проживающие в Российской Федерации, осуществляют свою трудовую деятельность на равных правах с гражданами РФ, при этом разрешение на временное проживание выдается территориальным органом федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами внутренних дел, по заявлению иностранного гражданина. Срок действия разрешения на временное проживание без учета квоты составляет три года.
Постоянное проживание иностранных граждан в Российской Федерации оформляется документом, именуемым «вид на жительство», до получения вида на жительство иностранный гражданин обязан прожить в России не менее года на основании разрешения на временное проживание. Вид на жительство выдается сроком на 5 лет, может быть по заявлению лица продлен еще на 5 лет, и число таких продлений не ограничено.
Таким образом, следует поддержать предложение А.С. Коротаева классифицировать иностранных граждан, вступающих в трудовые отношения на территории Российской Федерации, на следующие категории: 1) иностранные работники, при приеме на работу которых работодателю не нужно никаких разрешений; 2) иностранные работники, при приеме на работу которых работнику необходимо получить разрешение на работу; 3) иностранные работники, при приеме на работу которых работодатель обязан получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а работник — разрешение на работу [15, с. 18].
Использование термина «мигрант», несмотря на международно-правовой аспект его использования, представляется не совсем оправданным, т.к. по своей сути термин «миграция» означает перемещение, переселение населения внутри страны или из одной страны в другую.
Как следствие, мигрировать в принципе можно и внутри страны, например, из одного субъекта РФ в другой, из одного населенного пункта в другой и т.п. Неслучайно Федеральный закон от 18.07.2006 N 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (ред. от 19.07.2009) в своем наименовании прямо уточняет, что речь идет о миграционном учете только иностранных граждан и лиц без гражданства, т.е. в данном Законе используется терминология «иностранный гражданин», «лицо без гражданства». При этом определяется порядок их перемещения, т.е. миграции.
Предложения
В российском трудовом законодательстве необходимым становится уточнение терминологической сущности иностранных граждан и лиц без гражданства при правовом регулировании их трудовых отношений с работодателями, и более основательным фактором дифференциации труда с участием иностранных граждан и лиц без гражданства должно стать именно отношение к гражданству Российской Федерации.
В связи с этим в ТК РФ в определение «работник», закрепленное в ч. 2 ст. 20 ТК РФ, желательно внести соответствующие дополнения, четко разделив работников по отношению к гражданству РФ, т.к. при определении сферы действия трудового законодательства в ст. 11 ТК РФ уточняется, что нормы трудового права распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства.
Следовательно, в качестве работника могут выступать следующие категории физических лиц:
1) работник — гражданин РФ;
2) работник — иностранный гражданин или лицо без гражданства, временно пребывающий на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, не имеющий вида на жительство или разрешения на временное проживание;
3) работник — иностранный гражданин или лицо без гражданства, временно проживающий на территории РФ определенный срок;
4) работник — иностранный гражданин или лицо без гражданства, постоянно проживающий на территории РФ.
При этом необходимо дополнительно диверсифировать временных работников на соответствующие группы: а) принимаемые в счет установленной квоты; б) принимаемые на основе разрешения на работу; в) принимаемые без всяких дополнительных разрешений.
Уточнение категорий работников в зависимости от отношения к гражданству РФ потребует и нормативного уточнения порядка приема на работу и заключения трудового договора непосредственно в ТК РФ как основополагающем кодифицированном акте (это возможно в качестве отдельной дополнительной главы «Особенности регулирования труда иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации» в части четвертой ТК РФ), что позволит исключить возникающие проблемные вопросы в правоприменительной деятельности с участием иностранных граждан и лиц без гражданства.
В частности, необходимо дополнить ч. 1 ст. 59 ТК РФ, в которой закреплены обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора и дающие работодателю право заключить трудовой договор с иностранным гражданином с учетом срока действия визы или вида на жительство, т.е. на период действия разрешительных документов, выдаваемых миграционными органами РФ. Данное дополнение позволит работодателю прекратить трудовые правоотношения с иностранным работником на основании п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, в связи с истечением срока трудового договора.
Кроме того, необходимо также дополнить и норму ст. 213 ТК РФ относительно медицинских осмотров некоторых категорий работников, указав в данной статье и иностранных работников, несмотря на принятия соответствующего Постановления Правительства РФ от 15.11.2006 N 681 «О порядке выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации», согласно которому иностранные граждане должны проходить медицинское обследование на предмет отсутствия отдельных заболеваний (ВИЧ-инфекции, болезни Гансена, туберкулеза, венерических заболеваний, наркозависимости).
В ТК РФ как кодифицированном нормативном акте, нормы которого являются в трудовых отношениях обязательными для всех работодателей (физических и юридических лиц независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности), желательно закрепить непосредственно обязательность предварительных (при поступлении на работу) и периодических медицинских осмотров (обследования) для иностранных граждан, работающих в России на основании полученной в установленном порядке визы или вида на жительство.
Источник: hr-portal.ru
