Три вопроса, которые нужно задать HR-менеджеру в собеседование

Как регулируется время отдыха? Вопросы применения трудового законодательства

Трудовое законодательство не определяет порядок использования работниками времени отдыха, т.к. это — прерогатива самих работников, а лишь устанавливает общие правила предоставления времени отдыха «в течение рабочего дня (смены), календарных суток, недели, года. Общие правила и гарантии касаются продолжительности периодов отдыха, условий и оснований их предоставления работникам, обязанностей работодателя, охраны права работников на получение и использование времени отдыха».

Время отдыха — это «нерабочее время, т.е. время, в течение которого работник свободен от выполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению».

Время отдыха — это свободное от исполнения трудовых обязанностей время, которое работник имеет право использовать по своему усмотрению.

Использование времени отдыха работником по своему усмотрению — существенный признак времени отдыха, который позволяет отличить его от других периодов времени, в течение которых работник освобожден от исполнения трудовых обязанностей (например, период временной нетрудоспособности, время учебного отпуска, время обучения на курсах повышения квалификации, время исполнения государственных или общественных обязанностей).

За нарушения, совершенные в нерабочее время, работник не может быть привлечен к дисциплинарной ответственности. На практике это не всегда учитывается. Так, А. в период отпуска самовольно использовал принадлежащую предприятию автомашину. Работодатель применил к А. за это нарушение дисциплинарное взыскание. А. обратился в суд, который отменил данное взыскание как незаконное.

За проступки, совершенные в нерабочее время (во время отдыха), работник может быть привлечен к материальной ответственности. Например, если работник, самовольно использовавший в выходной день токарный станок предприятия, повредил станок, работодатель имеет право привлечь этого работника к полной материальной ответственности.

Время отдыха регулируется ст. ст. 106 — 128 Трудового кодекса (ТК) Российской Федерации от 30.12.2001, другими федеральными законами и подзаконными нормативными актами.

Трудовым законодательством установлены следующие виды времени отдыха:

1) перерывы в течение рабочего дня (смены);

2) ежедневный (междусменный) отдых;

3) выходные дни (еженедельный непрерывный отдых);

4) нерабочие праздничные дни;

5) отпуска.

Согласно ч. 1 ст. 108 ТК РФ в течение рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут, который в рабочее время не включается.

Время предоставления перерыва и его конкретная продолжительность устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка организации или по соглашению между работником и работодателем (ч. 2 ст. 108 ТК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 190 ТК РФ правила внутреннего трудового распорядка организации утверждаются работодателем с учетом мнения представительного органа работников организации в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов.

Правила внутреннего трудового распорядка организации относятся к локальным нормативным актам, т.е. к актам, содержащим нормы трудового права и принимаемым работодателем в пределах своей компетенции в определенном законом порядке.

От перерывов для отдыха и питания, предусмотренных ст. 108 ТК РФ, которые не включаются в рабочее время и не подлежат оплате, следует отличать установленные ст. 258 ТК РФ перерывы для кормления ребенка, которые включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.

В соответствии с ч. 1 ст. 258 ТК РФ работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа непрерывной работы продолжительностью не менее 30 минут каждый.

При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа (ч. 2 ст. 258 ТК РФ).

По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением (ч. 3 ст. 258 ТК РФ).

Перерывы для кормления ребенка (детей), согласно ч. 4 ст. 258 ТК РФ, включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.

Порядок предоставления перерывов, предусмотренных ст. 258 ТК РФ, устанавливается по заявлению женщины с учетом ее пожеланий.

В соответствии с ч. 3 ст. 108 ТК РФ на работах, где по условиям производства (работы) предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно, работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Перечень таких работ, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка.

Статьей 109 ТК РФ установлены специальные перерывы для отдыха и обогревания.

На отдельных видах работ предусматривается предоставление работникам в течение рабочего времени специальных перерывов, обусловленных технологией и организацией производства и труда. Виды этих работ, продолжительность и порядок предоставления таких перерывов устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка (ч. 1 ст. 109 ТК РФ).

Работникам, работающим в холодное время года на открытом воздухе или в закрытых необогреваемых помещениях, а также грузчикам, занятым на погрузочно-разгрузочных работах, и другим работникам в необходимых случаях предоставляются специальные перерывы для обогревания и отдыха, которые включаются в рабочее время. Работодатель обязан обеспечить оборудование помещений для обогревания и отдыха работников (ч. 2 ст. 109 ТК РФ).

Специальные перерывы включаются в рабочее время и оплачиваются.

В частности, на междугородных перевозках после первых трех часов непрерывного управления автомобилем предусматривается остановка для кратковременного отдыха водителя продолжительностью не менее 15 минут.

Частота перерывов для кратковременного отдыха водителя и их продолжительность указываются в задании по времени на движение и стоянку автомобиля (п. 19 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей, утвержденного Приказом Минтранса России от 20 августа 2004 г. N 15).

Продолжительность еженедельного непрерывного отдыха, согласно ст. 110 ТК РФ, не может быть менее 42 часов.

Всем работникам согласно ч. 1 ст. 111 ТК РФ предоставляются выходные дни (еженедельный непрерывный отдых). При пятидневной рабочей неделе работникам предоставляются два выходных дня в неделю, при шестидневной рабочей неделе — один выходной день в неделю.

Общим выходным днем является воскресенье. Второй выходной день при пятидневной рабочей неделе устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации. Оба выходных дня предоставляются, как правило, подряд (ч. 2 ст. 111 ТК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 40 ТК РФ коллективный договор — это правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации или у индивидуального предпринимателя и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей.

У работодателей, приостановка работы у которых в выходные дни невозможна по производственно-техническим и организационным условиям, выходные дни предоставляются в различные дни недели поочередно каждой группе работников согласно правилам внутреннего трудового распорядка организации (ч. 3 ст. 111 ТК РФ).

Отдельные категории работников имеют право на дополнительные оплачиваемые выходные дни.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 262 ТК РФ одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства до достижения ими возраста восемнадцати лет по его письменному заявлению предоставляются четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц, которые могут быть использованы одним из указанных лиц либо разделены ими между собой по их усмотрению. Оплата каждого дополнительного выходного дня производится в размере и порядке, которые установлены федеральными законами.

При применении ч. 1 ст. 262 ТК РФ следует руководствоваться Постановлениями Минтруда России и Фонда социального страхования РФ от 04.04.2000 N 26/34 и от 15.04.2002 N 26/40.

В соответствии с ч. 1 ст. 112 ТК РФ нерабочими праздничными днями в Российской Федерации являются:

— 1 и 2 января — Новый год;

— 7 января — Рождество Христово;

— 23 февраля — День защитника Отечества;

— 8 марта — Международный женский день;

— 1 и 2 мая — Праздник Весны и Труда;

— 9 мая — День Победы;

— 12 июня — День России;

— 4 ноября — День народного единства;

— 12 декабря — День Конституции Российской Федерации.

При совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день (ч. 2 ст. 112 ТК РФ).

При совпадении выходного дня с нерабочим праздничным днем необходимо руководствоваться ч. 2 ст. 112 ТК РФ и Разъяснением Минтруда России от 29.12.1992 N 5 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с переносом выходных дней, совпадающих с праздничными днями», утвержденным Постановлением Минтруда России от 29.12.1992 N 65.

Работникам, за исключением работников, получающих оклад (должностной оклад), за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе, выплачивается дополнительное вознаграждение. Размер и порядок выплаты указанного вознаграждения определяются коллективным договором, соглашениями, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором.

Суммы расходов на выплату дополнительного вознаграждения за нерабочие праздничные дни относятся к расходам на оплату труда в полном размере (ч. 3 ст. 112 ТК РФ).

Наличие в календарном месяце нерабочих праздничных дней не является основанием для снижения заработной платы работникам, получающим оклад (должностной оклад).

Согласно ч. 5 ст. 112 ТК РФ в целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней Правительство Российской Федерации вправе переносить выходные дни на другие дни. При этом нормативный правовой акт Правительства Российской Федерации о переносе выходных дней на другие дни в очередном календарном году подлежит официальному опубликованию не позднее чем за месяц до наступления соответствующего календарного года.

Принятие нормативных правовых актов о переносе выходных дней на другие дни в течение календарного года допускается при условии официального опубликования указанных актов не позднее чем за два месяца до календарной даты устанавливаемого выходного дня.

Работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ (ч. 1 ст. 113 ТК РФ).

Согласно ч. 2 ст. 113 ТК РФ привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя.

В соответствии с ч. 3 ст. 113 ТК РФ привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без их согласия допускается в следующих случаях:

1) для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;

2) для предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества работодателя, государственного или муниципального имущества;

3) для выполнения работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии), и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

Согласно ч. 4 ст. 113 ТК РФ привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле — и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, профессиональных спортсменов в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, допускается в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

В других случаях привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (ч. 5 ст. 113 ТК РФ).

В соответствии с ч. 7 ст. 113 ТК РФ привлечение инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается только в случае, если такая работа не запрещена им по медицинским показаниям. При этом инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть ознакомлены в письменной форме со своим правом отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день.

Одним из видов времени отдыха является ежегодный оплачиваемый отпуск и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск и порядок его предоставления регулируется ст. ст. 114 — 128 ТК РФ, другими федеральными законами и подзаконными нормативными актами.

Ежегодный отпуск является самым длительным временем отдыха.

В соответствии со ст. 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск имеют все без исключения работники всех без исключения организаций, независимо от вида или срока трудового договора, а также работники, работающие у физических лиц, в том числе и совместители.

Статья 37 Конституции Российской Федерации, принятой всенародным голосованием 12.12.1993, гарантирует право на ежегодный оплачиваемый отпуск всем лицам, работающим по трудовым договорам.

В соответствии с ч. 1 ст. 56 ТК РФ трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные Трудовым кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Трудовой договор следует отличать от договора подряда. Предметом трудового договора является процесс работы, выполнение работы по определенной специальности. Предметом договора подряда является результат работы.

Работник выполняет свою трудовую функцию с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка организации, которые определяют место работы, время начала и окончания рабочего дня, перерывы для отдыха и питания. Подрядчик самостоятельно определяет место и время обусловленной договором подряда работы, время и порядок приема-передачи результата труда. Лица, работающие по договору подряда, права на ежегодный оплачиваемый отпуск не имеют.

Согласно ч. 1 ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Согласно ч. 2 ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

В соответствии с ч. 1 ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Согласно ч. 1 ст. 117 ТК РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

В соответствии с ч. 2 ст. 117 ТК РФ перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Статьи 116 и 117 ТК РФ являются отсылочными, т.к. они не определяют продолжительности ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков и условий их предоставления.

Продолжительность дополнительных ежегодных отпусков работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, дифференцирована (от 6 до 36 рабочих дней) Списком производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденным Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298-П/22.

Порядок применения вышеупомянутого Списка определен Инструкцией, утвержденной Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20. Данные Список и Инструкция с учетом изменений и дополнений действуют в части, не противоречащей ТК РФ.

Дополнительные оплачиваемые отпуска установлены также:

1. Законом от 15 мая 1991 г. N 1244-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС».

2. Законом от 26 июня 1992 г. N 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации».

3. Законом РФ от 19.02.1993 N 4520-1 «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностям».

4. Федеральным законом от 22.08.1996 N 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании».

5. Федеральным законом от 22.08.1995 N 151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей».

6. Федеральным законом от 27.07.2004 N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».

7. Федеральным законом от 10.01.2002 N 2-ФЗ «О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне».

8. Правилами предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств государственного бюджета, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 N 884. Данные Правила утверждены Правительством в соответствии со ст. 119 ТК РФ.

Порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, установлен ст. 121 ТК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

— время фактической работы;

— время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска;

— время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

— другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

В соответствии с ч. 2 ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

— время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;

— время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

— время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней.

Часть 2 ст. 121 ТК РФ содержит исчерпывающий перечень периодов времени, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

В соответствии с ч. 1 ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование ежегодного оплачиваемого отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон трудового договора оплачиваемый отпуск может быть предоставлен работнику и до истечения шести месяцев непрерывной работы (ч. 2 ст. 122 ТК РФ).

Согласно ч. 3 ст. 122 ТК РФ до истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

— женщинам — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

— работникам в возрасте до восемнадцати лет;

— работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

— в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов. В случае отказа работодателя предоставить работнику ежегодный оплачиваемый отпуск работник вправе обратиться либо в комиссию по трудовым спорам, либо в суд, а также в государственную инспекцию труда. Такой порядок защиты права на отпуск требует много времени. По нашему мнению, следует установить следующий упрощенный порядок защиты права на отпуск.

Работнику, который имеет право на отпуск, следует предоставить право самостоятельно использовать этот отпуск, предупредив об этом работодателя в письменной форме не менее чем за 2 недели до начала использования отпуска.

В соответствии с ч. 1 ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Но, к сожалению, ТК РФ не определяет порядок исчисления денежной компенсации за неиспользованные отпуска. Если работник не пользовался отпуском, например, в течение 2 лет 3 месяцев и 17 дней, возникают проблемы исчисления денежной компенсации.

Единственным нормативным актом, регулирующим порядок выплаты денежной компенсации за неиспользованные отпуска, являются Правила об очередных и дополнительных отпусках, утвержденные Постановлением Народного комиссариата труда СССР от 30.04.1930.

Данные Правила применяются в части, не противоречащей ТК РФ.

В соответствии с п. 28 вышеупомянутых Правил работник, проработавший в данной организации не менее 11 месяцев, имеет право на полную компенсацию за неиспользованный отпуск. Если работник проработал менее 11 месяцев, не использовав отпуск, ему должна быть предоставлена пропорциональная компенсация. Например, работник, имеющий право на отпуск продолжительностью 28 календарных дней, поработал в рабочем году, за который он не использовал ежегодный оплачиваемый отпуск, 7 месяцев. Этому работнику следует выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 16,31 среднедневного заработка.

Если работник проработал не менее половины месяца, то эти дни округляются до полного месяца. Если работник проработал менее половины месяца, то эти дни не учитываются при начислении компенсации за неиспользованный отпуск (п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках). Например, если работник принят на работу с 1 февраля, а уволен с 15 февраля этого же года, он получит денежную компенсацию за один месяц. Работник, принятый на работу первого, а уволенный 13 февраля, компенсацию не получит.

Такой порядок нельзя признать справедливым, и его надо изменить.

Источник : hr-portal.ru

Как регулируется время отдыха? Вопросы применения трудового законодательства

Рекомендуемые статьи

Как не потерять производительность на удаленной работе: рекомендации от HR-специалиста

5 советов начинающему HR-специалисту

Три вопроса, которые нужно задать HR-менеджеру в собеседование