4 причины избрать гражданско-правовой договор вместо трудового
Выполнение кратковременных работ
Ярким примером на уровне государства такого вида является работа во время избирательной кампании, предусмотренная Порядком привлечения специалистов, экспертов и технических работников для организационного, правового, технического обеспечения полномочий избирательных комиссий на время подготовки и проведения выборов народных депутатов Украины, утвержденным Постановлением Центральной избирательной комиссии 19 июля 2012 г. № 122 (далее – Порядок № 122). Согласно Порядку №122, с привлеченными работниками избирательных комиссий заключаются гражданско-правовые договоры по установленной форме. По аналогии с п. 7 Порядка № 122 и нормами Гражданского кодекса Украины, при заключении договора с физическим лицом подаются следующие документы:
- копия паспорта;
- копия справки регистрационного номера учетной карты налогоплательщика;
- копия документа об образовании (специальность, квалификация), если работа требует специальной подготовки или квалификации.
Отсутствие штатной единицы в организации
Например, в государственном секторе экономики, в подавляющем большинстве случаев для государственных или коммунальных учреждений, штатные росписи составляются на основе типовых штатных нормативов. Так, Типовыми штатными нормативами внешкольных учебных заведений, утвержденными Приказом Министерства образования и науки, молодежи и спорта Украины от 31 октября 2012 г. № 1230 установлен исключительный перечень лиц, которые могут входить в состав административно-хозяйственного персонала внешкольных учебных заведений. Включение других должностей не разрешается.
Отсутствие профессии в Классификаторе профессий
Министерство труда и социальной политики Украины в письме от 20 января 2005 г. № 18-23 указывает: в соответствии со ст. 64 Хозяйственного кодекса Украины, предприятие самостоятельно определяет свою организационную структуру, устанавливает численность работников и штатное расписание. Разработка штатного расписания должна осуществляться на основе внутренних организационно нормативных документов (структура и численность, положения по оплате труда) и с учетом требований нормативно-правовых актов, в частности Классификатора профессий, утвержденного Приказом Государственного комитета Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики от 28 июля 2010 г. №327.
Таким образом, новые профессии, появляющиеся в сфере информационных технологий, финансового рынка, банковских и страховых услуг, рекламы, PR, маркетинга, аудита, работы с персоналом, в случае их отсутствия в классификаторе, не могут быть включены в штатное расписание. Единственным выходом остается заключение гражданско-правового контракта.
Работник уже работает по совместительству
Постановлением Кабинета Министров Украины «О работе по совместительству работников государственных предприятий, учреждений и организаций» от 3 апреля 1993 г. № 245 установлено, что продолжительность работы по совместительству для работников государственных предприятий, учреждений организаций не может превышать четырех часов в день и полного рабочего дня в выходной день. Длительность работы по совместительству в течение месяца не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени. На условиях совместительства работники могут работать на том же или другом предприятии или у гражданина в свободное от основной работы время.
Если работник уже работает по совместительству, то работодатель не может с ним больше заключать трудовой договор, однако он может оформить свои отношения с таким лицом посредством договора о предоставлении услуг или договора подряда.
Несоблюдение указанных правил работы на государственных предприятиях, учреждениях, организациях является установление нарушения норм действующего законодательства при осуществлении ревизии Государственной финансовой инспекцией Украины.
Основным требованием, как свидетельствует судебная практика, есть требование Государственной финансовой инспекции Украины к руководству юридического лица осуществить возврат излишней выплаченной заработной платы.
Обращаем внимание на ответственность за нарушение порядка совмещения должностей. Согласно п. 12 Положения об условиях работы по совместительству работников государственных предприятий, учреждений и организаций, утвержденного Приказом Министерства труда Украины, Министерства юстиции Украины, Министерства финансов Украины от 28 июня 1993 г. № 43, ответственность за нарушение порядка принятия на работу по совместительству в соответствии с этим положением и Постановлением Кабинета Министров Украины от 3 апреля 1993 г. № 245 возлагается на собственника или уполномоченный им орган государственного предприятия, учреждения, организации, принимающей работника на работу по совместительству.
Следовательно, если работа носит системный характер (например, нужно ежедневно выполнять ремонтные работы), должность находится в штатном расписании, а работник будет подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, заключать договор подряда, скажем, на ремонтные работы нельзя. В этом случае следует заключить трудовой договор.
Такому распространенному на сегодняшний день виду гражданско-правового договора, как договор подряда, и некоторым важным его отличиям от трудового договора следует уделить особое внимание.
Основные отличия между трудовым договором и договором подряда
1. Работника принимают на работу (должность), предусмотренную в штате, для выполнения определенной работы (определенных функций) по конкретной квалификации, профессии, должности. Заключение трудового договора оформляется приказом работодателя о принятии работника на работу. А подрядчик обязуется выполнять для заказчика за вознаграждение, определенное договором подряда, разовую работу. Приказ о работе по договору подряда не разглашается.
2. Трудовой договор заключается, как правило, в письменной форме (ст. 24 КЗоТ). Однако не запрещено заключать трудовой договор в устной форме, кроме случаев, когда соблюдение письменной формы обязательно. А вот договор подряда заключается только в письменной форме (ст. 208 ГКУ).
3. Работодатель обязуется предоставить работнику работу в соответствии с оговоренной трудовой функцией, обеспечить соответствующие условия труда, а работник, в свою очередь, обязуется лично выполнять определенную договором трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка. Подрядчик же не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, он сам организует свою работу и выполняет ее на свой риск.
